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重点关注 | 2020年设立公司需要排除的十大法律隐患

发布时间:2020-09-11 08:28:00


设立公司主要目的是为了搞经营、为了赚钱,从法律角度做些思考和筹划是必要的。特别是排除一些法律隐患,会避免一些损失或不必要的麻烦、甚至刑事责任。本文讨论设立公司需要排除的法律隐患,欢迎各位网友反馈问题或加入讨论。

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出资方面的隐患


 1、注册资本太高存隐患

2013年公司法修订,把原来的注册资本实缴制改为了认缴制,这样在设立公司进行登记注册时不再要求提供实际出资证明,但注册资本也不是“多多益善”。法律规定,公司股东要以其认缴的出资额为限对公司承担责任,所以,如果公司注册资本特别高,股东实际出资没那么多,一旦公司将来经营不景气,股东要在其认缴出资额范围内清偿公司债务,这样注册资本越高,股东的还债责任越重。


 2、出资不实存风险

法律规定,股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。

出资不实会表现为以下情况:(1)出资评估不实,即出资人以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资时,其评估价额高于出资财产的实际价额。(2)虚假出资,指出资人违反法律规定未履行出资,通过虚假手段取得验资机构验资证明,从而造成表面上出资,但实际上并未出资的情形。(3)抽逃出资。指出资人在公司成立后,将其所交纳的出资额暗中抽逃撤回却仍保留股东身份的行为。

一旦出现出资不实的情况,就会发生股东之间“打架”的事情。可能有人会说,我们股东很少、或我们股东之间很“团结”,不会产生纠纷。即使这样,也不能说没有责任,这种责任会表现为股东要在其资本亏空范围内对公司债务承担责任或下面我们要说的刑事责任上。


 3、虚假出资、抽逃出资罪没取消

有些类型的公司依然实行注册资本实缴制,虚假出资、抽逃出资罪仍适用这些公司。下面这些公司就依然实行注册资本实缴制,如银行业金融机构、证券公司、期货公司、基金管理公司、保险公司、保险专业代理机构和保险经纪人、直销企业、对外劳务合作企业、融资性担保公司、募集设立的股份有限公司,以及劳务派遣企业、典当行、保险资产管理公司、小额贷款公司。

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经营场地方面的隐患

登记注册公司时必要的一个文件是公司住所使用证明,这也说明,公司要有经营场地。经营场地方面的隐患表现在以下几个方面:


 4、未订立房屋、场地租赁合同的隐患

有些人为了早点登记注册公司,在没有与权利人协商好的情况下,盲目地登记注册。这样在公司成立后,一旦与出租方发生纠纷就会显得很被动,因为此时如果想换地方的话,就要在装修、广告等方面承担很大成本。


 5、股东自有房屋、场地使用费未计入公司成本的隐患

有些公司使用的是股东自有的房屋、场地,却没有完善手续、甚至使用费未计入公司成本,这样在公司成立后可能会产生一些纠纷或问题。这种情况下,股东之间在利益分配方面容易产生纠纷,使用费未计入公司成本也会造成公司多缴税,还会促使公司与股东个人财产混同。


 6、登记地与实际办公地不一致的隐患

现在不少人在成立公司时找的专门代理机构或人员做的公司登记,往往存在登记地与实际办公地不一致的情况。随着社会诚信体系建设的深入,市场监督管理部门越来越加大对公司经营情况的抽查力度,市场监督管理部门在公司注册地见不到公司实际经营的,会在企业信用信息公示系统列明“经营异常”,这对公司经营不利。

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人员方面的隐患


 7、股东资格的限制

有些单位或个人是不可做股东的,股东资格受限列示如下:公务员(禁止)、县以上党和国家机关退(离)休干部(禁止)、党政机关的干部和职工(禁止)、现役军人(禁止)、处级以上领导干部配偶、子女(有条件禁止)、国有企业领导人(有条件禁止)、国企领导人配偶、子女(有条件禁止)、国有企业职工(有条件禁止)、县以上工会、妇联、共青团、文联以及各种协会、学会等群众组织的退休干部不得设立公司、银行在职职工(禁止)。、职工持股会(禁止)、分公司(禁止)、参公事业单位(禁止)、高等院校(禁止)、商业银行(有条件允许)、中介机构(含会计事务所、审计事务所、资产评估机构、律师事务所)(禁止)。


 8、法定代表人的资格限制

法定代表人任职资格限制如下:

(1)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;

(2)正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的;

(3)正在被公安机关或者国家安全机关通缉的;

(4)因犯有贪污贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪,被判处刑罚,执行期满未逾五年的;因犯有其他罪,被判处刑罚,执行期满未逾三年的;或者因犯罪被判处剥夺政治权利,执行期满未逾五年的;

(5)担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、经理,并对该企业的破产负有个人责任,自该企业破产清算完结之日起未逾三年的;

(6)担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人,并对该企业违法行为负有个人责任,自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的;

(7)个人负债数额较大,到期未清偿的;

(8)有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。


 9、公司高管的资格限制

公司董事、监事、经理、财务人员等高级管理人员任职资格限制,下列情形之一的,不得担任公司的董事、监事、高级管理人员:

(1)无民事行为能力或者限制民事行为能力;

(2)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾五年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾五年;

(3)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;

(4)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;

(5)个人所负数额较大的债务到期未清偿。

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公司章程中的隐患


 10、公司章程不完备的隐患

公司章程相当于公司的“宪法”,应载明公司组织和活动的基本准则,对公司的成立及运营具有十分重要的意义。

但不少人在设立公司时,对公司章程的制定重视不够,随便找个公司章程模板,简单地把公司名称、住址、注册资本、股东姓名等套入模板,这样出现了很多相矛盾的地方,如有些前半部分是有限责任公司的内容、后半部分却成了股份有限公司的内容,有些存在生产性公司和金融性公司内容相混杂的情况等等。这样,造成公司章程可操作性不强,公司成立后,公司运营严重失序,公司运营过程中的矛盾难以解决,甚至出现公司毁灭性的问题。这是一个很大的隐患!




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作者简介

徐玉领律师,河南大为律师事务所专职律师,曾接受中央电视台、中央人民广播台、法制日报等多家媒体的采访,所办理案件也被各种媒体广泛报道。联系方式:13193826861。


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