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“企业合规管理100分”(二)公司治理篇 ——公司法定代表人合规(上)

发布时间:2023-01-02 17:42:00


法定代表人是指依照公司法规定,在公司登记机关登记的代表公司执行业务的人,其法律地位属于公司的常设机关。法定代表人的“法定性”体现在三个方面:一是法律规定公司必须设立法定代表人;二是公司法规定法定代表人只能由董事长、执行董事或者经理担任;三是法定代表人必须在公司登记机关登记,是公司的法定登记事项之一。


法定代表人对内享有业务的执行权,主要表现为执行股东会和董事会的决议和公司日常事务处理(但是不包括一般业务的处理,一般业务的决定权归股东会、董事会或者执行董事);对外具有代表公司的权力,表现在具有进行营业上和裁判上一切行为的权力。法定代表人的职位是如此的重要,权力又是如此的重要和广泛,法定代表人的合规,在公司合规管理中具有重要意义。我们从法定代表人的产生、职权范围、变更三个方面说明法定代表人合规需要注意的事项。(本文所说公司非特别说明均指非一人有限责任公司)


一、法定代表人的产生必须合规


1、法定代表人的人选必须符合法律法规的规定。


公司法第十三条规定法定代表人由董事长、执行董事或者经理担任,以上三个职位,都属于公司高级管理人员范围,其任职资格都必须符合公司法第一百四十六条规定的高级管理人员的任职资格条件。同时,《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条又增加了“正在被执行刑罚或者被执行刑事强制措施的、正在被公安机关或者国家安全机关通缉的”不得担任法定代表人的限制性规定,所以担任法定代表人的人选必须符合法律法规的上述规定。


2、法定代表人的产生程序必须合规。


法定代表人由董事长、执行董事或者经理担任,法定代表人的产生程序,实质上也即上述人员的产生程序;有限责任公司董事长、执行董事或者经理,有不同的产生程序。


公司法第四十四条规定,有限责任公司的董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。这就给了公司自主发挥的空间,实践中有限责任公司章程就董事长的产生办法的规定表现得多种多样,普遍的是股东会选举产生董事,过半数董事推举产生董事长、副董事长,但也有股东会决定或者某一股东指定董事长,只要不违反法律强制性规定都为有效。


公司法第五十条规定股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一名执行董事,不设董事会。但对于执行董事如何产生,该条并没有具体规定,说明公司法还是留给了公司章程自治,这就给了公司较为宽泛的自主空间,公司章程可以规定由股东会选任,也可以规定由某位股东指定,只要不违反法律强制性规定都为有效。


担任法定代表人的经理如何产生?依据公司法第四十九条的规定,设立董事会的有限责任公司,经理由董事会聘任或者解聘。但是对于不设立董事会仅设立执行董事的有限责任公司的经理如何产生和解聘,公司法第五十条并没有规定,那么就留给了公司章程进一步明确是否设立经理职位、如何产生和解除经理职务的权力,公司章程可以规定由股东会选任或者解聘经理,也可以规定由执行董事聘任或者解聘经理,还可以规定由执行董事兼任经理,留给了公司更为宽泛的自主空间,只要不违反法律强制性规定都为有效。


以上是法定代表人的产生程序,主要由公司章程规定。


(未完待续)



作者简介

李宗顺律师,河南大为律师事务所专职律师,南阳市律师协会公司法律专业委员会副主任,专注于公司法理论研究和法治实践,在公司设立、公司治理、投融资和税务策划及相关纠纷解决方面有丰富经验,致力为企业发展提供高质量、全方位法律支持。
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