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建设工程疑难法律问题“金钥匙”系列(一)

发布时间:2022-12-09 09:31:00



前言


高级法院的一份《裁定书》,驳回了某建筑集团关于PPP桥梁施工合同的纠纷案的再审申请,8500万元随水飘去,公司总经理满脸痛苦,问怎么办?接待处律师审查了总经理带来的相关诉讼材料,发现施工合同签订的比较规范周全,问题是出现在合同履行阶段,公司管理人员对合同条款作出错误理解,并实施了相应行为。这些行为是不可逆转的。导致案件一再败诉,造成巨额损失。


近年随着我国建筑行业发展,项目建设规模也越来越大,建设工程涉及面广,施工周期长,揉合疫情等不可预见因素等原因,加上企业内部管理问题,导致建工类纠纷逐年增多,涉及工程结算、竣工验收、保证金返还、资质挂靠、合同效力、优先权、工程造价鉴定、工程质量和工期索赔、利息、实际施工人主体身份、连带责任等复杂法律问题,经常因公司管理层缺乏相应的法律专业知识从而产生纠纷。


河南大为律师事务所建设施工团队集中专业律师通过大量案例解析、解答,给建设工程相关单位如设计、勘测、招投标、发包、承包方、鉴定评估机构等主体送上一把解决建设工程法律疑难问题的“金钥匙”。


——河南大为律师事务所主任   毕献星


(一)由浅及深从造价角度看建工之土方篇


问:民事审判中造价鉴定报告内容能否拔帜易帜?


一、案情简介:A公司与B房产公司建设工程施工合同纠纷一案,庭审中A公司对造价鉴定结论有异议,A公司认为鉴定报告确定的土方工程款数额明显低于实际工程款数额。该报告系套用“1-43挖掘机挖一般土方一、二类土”作出,对此A公司及代理人无法从技术层面突破鉴定报告,也无其它土方相关证据。A公司应该怎么办?


律师解析:


案涉《造价鉴定报告》中土方子目仅套用“1-43挖掘机挖一般土方一、二类土”,是错误的。在工程施工中,挖深基坑的实际施工方法为,挖掘机挖土后,装入自卸汽车,后拉出基坑。《造价鉴定报告》仅选用“挖”土方的子目是不正确的,应选用“挖装”子目;其次,还应选取“运”土方子目,至少需将土方运出基坑外2米;实际的运距根据场地情况来选择,(1)有场地,全部堆在现场;(2)有场地,留够回填土,其余拉走;(3)无场地,全部拉走,回填时再买土回填。


根据《河南省房屋建筑与装饰工程预算定额(2016)》:


(1)1-43的工作内容为:“挖土,弃土于5m以内,清理机下余土;人工清底修边”;


(2)1-46的工作内容为:“挖土,装土,清理机下余土;人工清底修边”;


(3)第一章土石方工程说明七第5条规定:“槽坑内的土方运输可另列项目计算。”


所以,土方子目的选取有错误,应选用“1-46挖掘机挖装一般土方一、二类土”;且存在漏项,应增加“1-65自卸汽车运土方运距≤1km”、“1-66自卸汽车运土方每增加1km”。A公司可在庭审中通过造价鉴定质证意见的形式向法官提出,由原造价鉴定公司对鉴定报告进行补充修改;或提出重新鉴定申请。


二、案情简介:


某工程款纠纷案中,原告某总包企业认为一审造价鉴定报告中未计取场地平整费用,而提起上诉;二审中被上诉人某房产公司认为一审造价鉴定报告结论正确,且总包企业也无证据证明其进行了该项施工,因此申请法院驳回其上诉。上诉人总包企业应该怎么办?


律师解析:


在实际工程施工中,建设单位一定是在放线后,才能进行建筑物本体施工;而施工放线,就需要进行场地的平整。


(1)根据《河南省房屋建筑与装饰工程预算定额(2016)》第一章土石方工程说明九规定:“平整场地,系指建筑物所在现场厚度≤±30cm的就地挖、填及平整。挖填土方厚度>+30cm时,全部厚度按一般土方相应规定计算,但仍应计算平整场地。”


(2)《河南16定额综合解释》房屋建筑与装饰工程第一章土石方工程第5条:“目前,带地下室(人防地下室或地下车库)的建筑物越来越多,而且,地下室的土石方机械大开挖一般都由甲方单独分包。场地平整如何计取?答:无论总包单位先行放线、而后开挖,还是单独分包单位先行开挖、而后放线,总包单位一定要在施工放线之后,才能进行建筑物本体施工。要施工放线,就需要场地平整。因此,任何情况下,总包单位都应计算一次平整场地。”


(3)1-124的工作内容为:“就地挖、填、平整。”


所以,场地平整存在漏项,应增加“1-124机械场地平整”。上诉人可据此在二审中递交专家辅助人意见,原造价鉴定公司对鉴定报告进行补充修改,增加该项费用;或提出重新鉴定申请。


作者简介


冬蕾,河南大为律师事务所建工一部负责人;南阳市律师协会资产与破产管理委员会副主任;南阳市律师协会民商专业委员会委员。擅长:重大建设工程项目全过程法律服务、建设工程与房地产施工合同纠纷。

联系方式:13837752327(微信同号)


李辉,河南大为律师事务所建工一部骨干成员,注册一级建造师,15年工程造价工作经验,南阳市政采库评标专家。擅长:建设工程类纠纷。

联系方式:18625699193(微信同号)



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